丰溢公司为东合公司加工建造门窗并已安设完毕
上诉人上海东合筑立工程有限公司(下简称东合公司)因通常承揽合同纠缠一案,不服上海市青浦区群众法院(2005)青民二(商)初字第150号民事占定,向本院提起上诉。本院依法构成合议庭举办了审理。本案现已审理终结。
原审法院查明:1、2003年10月16日,东合公司与被上诉人上海丰溢门窗有限公司(下简称丰溢公司)缔结《工业品营业合同》一份,商定由丰溢公司为东合公司定作乳白塑钢推拉窗233.55平方米,单价每平方米180元,共计价款42,039元。合同另商定:结算式样为合同缔结后付总额的30%作定金,外框参与出手安置付总额的30%作进度款,内扇参与出手安置付总额的20%作进度款,验收及格10天内付总额的15%,其余5%作保障金,验收及格一年内同日付清;任何一方违约,职守方支出合同价30%作抵偿。合同缔结后,丰溢公司为东合公司承筑的上海风速体育用品有限公司(下简称风速公司)厂房、宿舍楼及门卫工程创制安置了塑钢门、窗及铝合金门、窗。因丰溢公司以为东合公司确认结欠其承揽款92,610.12元但未予支出,遂告状哀告判令东合公司随即支出价款92,610.12元并偿付违约金27,783元。诉讼中,丰溢公司转移第一项诉请为判令东合公司支出价款90,192元。
原审中,丰溢公司与东合公司均许诺按与本案相合的(2004)青民一(民)初字第3911号风速公司与东合公司筑筑工程施工合同纠缠案的审计呈报确定的门窗面积和单价结算。该审计呈报的结论为:宿舍楼门窗工程:单层塑料窗安置233.55平方米,单价189.87元,价款44,344元;银白色铝合金平开门13.24平方米,单价325.57元,价款4,311元;厂房门窗工程:单层塑钢窗安置209.25平方米,单价189.875元,价款39,731元;银白色推拉窗安置16.56平方米,单价296.96元,价款4,918元;门卫门窗工程:单层塑料窗安置31.88平方米,单价189.87元,价款6,053元;带亮塑料门安置4.62平方米,单价180.80平方米,价款835元。合计总价款100,192元。
原审法院以为:丰溢公司、东合公司之间的承揽合同是两边当事人真正趣味示意,合法丰溢公司为东合公司加工建造门、有用,对两边当事人具有司法管束力。丰溢公司为东合公司加工创制门窗并已安置完毕,东合公司应实行相应的付款仔肩。两边正在审理中类似许诺按(2004)青民一(民)初字第3911号案件审计呈报所确定的面积和单价动作结算根据。按照审计呈报,东合公司应支出丰溢公司门窗价款100,192元,现丰溢公司确认收到1万元,此款应正在东合公司的应付款中扣除。东合公司称另支出5,000现金的根据亏损,原审法院不予采信。固然东合公司承筑的风速公司厂房工程已正在2004年5月31日参加利用,但仅此不行证实丰溢公司加工创制的门窗工程已通过验收,故丰溢公司央浼东合公司全额付款的要求尚未成效。因为东合公司未按照合同商定支出价款,东合公司已组成违约,同意担合同商定的违约职守。据此占定如下:一、东合公司于占定生效后十日内支出丰溢公司价款70,729.60元;二、东合公司于占定生效后十日内偿付丰溢公司违约金27,783元。案件受理费4,409.62元,由丰溢公司肩负656.41元,东合公司肩负3,753.21元。
占定后,东合公司不服,向本院提起上诉称:1、合同商定工程验收及格后东合公司支出结果20%的款子,现工程尚未验收,且丰溢公司创制安置的塑钢窗存正在质料题目,故遵守所有欠款估量违约金失当。2、合同商定的总价为42039元,而审计结果为100192元,两边对结果决算金额并未商定付款限期窗并已安设完毕铝合金型材分几种,丰溢公司睹地违约金根据亏损。3、原审法院占定东合公司支出丰溢公司货款70729.60元,但按92610.12元为基数估量违约金失当。4、合同商定的违约金比例过高,原审法院应予调低。东合公司以为违约金不应横跨当事人实质受到的亏损,故该当遵守银行同期利率估量违约金,原审法院占定其支出违约金27783元根据亏损,故哀告撤除原判第二项,依法占定。
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